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刑事辩护的脉络并不复杂,从实务来看,最重要的莫过于事实认定和法律?#35270;?#20004;个层面。笔者以为两者之中又以事实认定最为重要,也最?#24515;?#24230;。盖因事实重构不仅需要从一团乱麻、真真假假的诸多证据之中抽丝剥茧梳理出有用的证据,更要有站在高处俯瞰案件全貌的宽阔视角和准确、清晰把握案件法律脉络的敏锐思维。需要强调的是,事实重构?#30343;?#29301;?#23458;?#26354;事实,更?#30343;?#20973;空捏造事实,而是就最原始的事发过程与在案证据,帮助当事人给『所发生的涉嫌犯罪的事实和行为』赋予一个准确、 明晰的法律定义,即:行为定性——罪与非罪、此罪与彼罪。那么,事实重构在实现有效辩护的过程中有何不可替代的价值?或者说,作为具?#22411;?#20840;民事行为能力的当事人?#29301;?#20182;们甚至是在某些领域非常优秀、出色、成功的企业家、官员、学者…….为什么会需要辩护律师来帮助他们进行事实重构呢?首先,刑事诉讼需要建立在唯一且明晰的事实的基础上。《刑事诉讼法》第六条规定,人民法院、人民检察院和公安机关进行刑事诉讼必须以事实为根据。据此,刑事诉讼程序无论是启动还是终止,都必须以唯一且明晰的事实为前提。而实务中又确有很大一部分当事人因为各种原因无法对自己的行为(证据或事实)作出一个准确、唯一、明晰的陈述。这种情况下,依据刑罚的谦?#20013;?#21407;则,当证据和事实存在模糊时,当然可以按照有利于被告人(犯罪嫌疑人)的原则进行解释和认定,即:事实重构。其次,当事人没?#24515;?#21147;从法律角度准确、明晰的阐...
更新时间: 2019 - 04 - 15
伴随着我国改革开放的不断深化,广大人民群众的私有?#32856;?#20063;在不断增加,而随着我国老龄化社会的到来,也让人们对自己的?#32856;?#22914;何传?#24615;?#26469;越惶惶不安。说到?#32856;?#20256;承,人们就自然想到遗嘱,为保证法定效力,人们又多选择公证。但是,由于遗嘱公证程序要求严格,或是财产所有权存在瑕疵,或是立遗嘱人自身情况不符?#20064;?#29702;公证遗嘱等原因,笔者认为当前现实?#20081;?#36182;遗嘱公证已不能满足广大民众对自己?#32856;?#20256;承的需求。笔者认为遗嘱保管公证业务可?#26434;行?#24357;补遗嘱公证制度的不足,如能推广可使有需求的人免去纠纷烦恼进而使?#20040;?#25215;?#21442;取?#23478;庭受益。遗嘱保管公证业务的法律和政策依据主要是《中华人民共和国公证法》第十二条?#26696;?#25454;自然人、法人或者其他组织的申请,公证机构可以办理下列事务:(三)保管遗嘱、遗产或者其他与公证事项有关的财产、物品、文书”及中国公证协会《办理遗嘱保管事务的指?#23478;?#35265;?#32602;?#20013;公通【2016】21号)规定,然更具体的理由笔者梳理如下。一、遗嘱保管业务程序相较于遗嘱公证程序简单相较于遗嘱公证程序,公证机构在办理保管自书遗嘱或代书遗嘱时,只对当事人提供的自书遗嘱或代书遗嘱进行?#38382;?#23457;查,对遗嘱的内容不作实质性审查。针对所有权有瑕疵的财产(如小产权房或是暂时办不了不动产登记的房产等),当事?#19997;?#20197;自书遗嘱或代书遗嘱做出相应处分,并将遗嘱保管在公证机构。二、遗嘱保管在公证机构相对安全公证机构(或称公证处)是根据《中华人民共和国公证法》设立的...
更新时间: 2019 - 04 - 10
摘要:股权是多种权益综合的权利,由于股权性?#23454;?#29305;殊性以及股权转让履行过程的复杂性,受让股东?#38382;?#21462;得股东资格,股权交付的标准如何界定,司法实践中多有争议。公司内部的股权登记是认定股东资格的直接依据,股东名册作为公司内部股权登记制度中的重大法律文件,应当视为股权完?#23665;?#20184;的核心标准。完成股东名册的变更登?#29301;?#32929;权交付即告完成。关键词:股权转让; 股权交付; 交付标准; 股东名册; 变更登记?#22411;?#20998;类号:D923    文献标识码:A    文章编号:冀 L1100394(2018) 04-61-04股权交付是股权转让的一个重要环节,股权交付的标准即衡量股权转让过程中股权?#38382;?#24471;以交付的准则。在股权转让的实践中,股权交付的标准基本上涵盖了公司内部股权转移的所有程序,依据《公司法》对公司股东确权的要素可知,股权交付的标准是在股权转让过程?#20449;?#26029;股权是否得以转移的重要标志。在有限责任公司股权转让纠纷的司法实践中,股权交付的标?#23478;?#30452;?#21363;?#22312;争议。法学理论界针对股权的性质、股权的取得分别从《合同法》《物权法》《公司法》等角度进行过多种层次的探讨。对于股权的性质,法学理论界经过长期的推敲与争论之后,认为股权?#30343;?#29289;权。对于股权的取得,理论界虽有一部分人支持“内部登记取得”的学说,但因为股权转让的?#38382;?#22810;种多样,在司法实践中依然无法对股权取得的标准做出明确...
更新时间: 2019 - 03 - 27
《刑事诉讼法》在2018年10月26?#31449;?#36807;修正后增设了“认罪认罚”的相关规定,这也给辩护律师提出了辩护重心前移的新要求。在辩护律师如何应用认罪认罚制度这一问题上,笔者在办理相关案件过程中有如下体会:看点01一、原则上看,认罪认罚从宽制度可?#35270;?#20110;全部拟作罪轻辩护的刑事案件。根据修正后的《刑事诉讼法》第十五条关于“犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行,承?#29616;?#25511;的犯罪事实,愿意接受处罚的,可以依法从宽处理”的规定,可以说明认罪认罚制度原则上没有限定?#35270;?#30340;罪名和刑法,也就是说所有作罪轻辩护的案件,辩护人都可以考虑是否?#35270;?#35748;罪认罚从宽制度。看点02二、辩护人在办理认罪认罚案件过程中,建议注意以?#24405;?#28857;问题:(一)在与公诉机关沟通时,尽量明确提出希望?#35270;?#35748;罪认罚程序的主张。鉴于目前公诉机关普遍存在着案多人少,办案压力大的现实问题,部分公诉机关?#35270;?#35748;罪认罚程序案件的比例还比较低,所?#21592;?#25252;人如希望公诉机关?#35270;?#35748;罪认罚程序,建议尽量向公诉机关明确提出,?#21592;?#20105;取?#35270;?#35748;罪认罚程序。(二)辩护律师应以从轻、减轻或免于刑事处罚为目的,与公诉机关就案件的定性、情节及量刑进行沟通和协商。首先,应先就案件定性及涉案数额,是否自首、立功,是否退赃、谅解,是否累犯等对量刑有重要影响的情节与公诉机关达成共识。其次,在沟通和协商的过程中,应充分考虑到采用认罪认罚程序后可能减轻的量刑建议的幅度。当控、辩双方就案件中一些对...
更新时间: 2019 - 03 - 01
2018年,建筑行业里颁布了很多的新政策,这将对建筑行业相关的企业和诸多从业者们产生重大影响。在此,笔者将过去一年中的建筑行业的新政策分类做了梳理,以帮助大家更深刻的认识这些重要政策。同时,也希望广大从业者从中得到启发,以利于对未来的建筑行业发展趋势做出自己的判断。一、继续深化建筑业简政放权改革1、放宽必须招标的工程项?#31354;?#31574;2018年3月27日,中华人民共和国国家发展和改革委员会发布16号令,公布《必须招标的工程项目规定》。明确了据《中华人民共和国招标投标法》第三条规定的必须招标的工程项目范围,从资金性质、项目规模上进一步缩小了了必须招标的工程项目范围。2018年6月6日,国家发展改革委发布《关于印发的通知》(发改法规规〔2018〕843号),作为《必须招标的工程项目规定》(国家发展改革委第16号令)的配套文件,明确了必须招标的基础设施和公用事业项目范围,进一步缩小了了必须招标的工程项目范围。其中,?#21776;纷?#23429;项目、科教文卫体和旅游项目、市政工程项目、生态环境保护项目不再属于必须招标的工程项目。2018年9月28日住房城乡建设部发布《关于修改的决定?#32602;员?#39035;进行招标的范围进行了修?#27169;?#21462;消了对招标代理机构资?#23454;?#35201;求,取消了招标单位必须出具银行资金证明的要求,以及取消了?#38498;?#21516;备案的要求。2、简政放权,清理各类证明,精简了审批环节2018年6月6日,国务院总理李克强主?#32456;?#24320;国务院常务会议,会...
更新时间: 2019 - 01 - 09
摘要?#21644;?#36152;知识产权战略的发展不管是在经济的角度,政治的角度还是在发展的角度,对于整个国家来说都有着极大的意义。不仅作为国际经济中的重要环节发挥着作用,也是推动对外贸易走向?#30475;蟆?#36208;向法制,以及走向国?#23454;?#37325;要因素,也是促进国与国之间贸易往来更加规范的重要手段。因此,新?#38382;?#19979;实施外贸知识产权战略的思路与对策分析具有重要的意义。本文首先对实施外贸知识产权战略的思路进行了概述,详细探?#33267;?#26032;?#38382;?#19979;实施外贸知识产权战略的策略,旨在保障经济社会的可?#20013;?#21457;展。关键词:对外贸易;知识产权战略;对外贸易知识产权战略在国际经贸越来越频繁的今天,国际上对于知识产权的重视程度越来越高,而知识产权也成为国际高?#24605;际?#36755;出的一个重要保护手段。目前,从国际立法来看,对于这一板块越来越重视,立法越来越具有针对性。但是国内的外贸知识产权却还处于初?#20864;?#27573;,不仅产权意识不强,而且立法也存在较多的缺陷。正是由于如此,外贸知识产权战略的施行就有着极大的现实意义,不仅能够促使我国的外贸产业结构优化,也能够为经济发展提供保护。一、实施外贸知识产权战略的思路解析1.外贸知识产权战略实施的意义目前,国内对于知识产权这一板块还并不重视,对外贸知识产权也没有进?#22411;?#31609;规划,这对于我国的外贸是非常不利的。实施外贸知识产权战略,是立足于保护国内的知识产权,将高?#24605;际?#31561;进行保护,防止高?#24605;际?#30340;流失,以此来保护国内的外贸企业,来促进外贸的健康发展,促...
更新时间: 2019 - 01 - 02
“明股实债”作为一种金融市场的投资投资运作模式并非专业法律术语,目前?#24418;从?#19987;门法律出台规定明股实债法律效力,本文将从“明股实债”模式的起?#30784;?#23450;义、基本模式、法律风险?#30830;?#38754;论述“明股实债”模式法律效力、法律风险及相应补足措施。看点01一、“明股实债”模式的起?#30784;?#26126;股实债”模?#22870;?#36523;作为一种金融市场投资运作模式多被私募基金用于投资房地产模式。近年来,随房地产市场火热,大量?#26102;?#28044;入房地产市场,导致房地产开发过程中?#26102;?#26464;杆过高,市场潜藏风险。为稳定金融市场长期稳定繁荣发展,降低房地产市场杠杆率,金融监管机关连续出台政策,不断提高房地产领域融资条件,规范对房地产市场领域的投资行为。2011年12月7日中国银监会出台《中国银监会办公厅关于信托公司房地产信托业务风险提示的通知?#32602;?#38134;监办发〔2010〕343号文件),文件要求房地产信托贷款需要满足“四三二”要求,及开发商进行信托融?#26159;?#35201;拿到《国?#22411;?#22320;使用证》、《建设用地规划许可证》、《建设工程规划许可证》和《建设工程开工许可证》四证;地产商必须至少投入30%的?#26434;?#36164;金;二是指开发商必须有国家二级资质。如此高的融资条件导致大量房地产项目无法通过正常的融资贷款渠道获得资金,但文件仅对房地产融资条件做最低限度规定,并未对金融机构投资房地产领域做限制,因此为躲避监管,大量私募基金采取了设立私募股权投资基金,通过股权投资方式为房地产项目提供资金。这便是“明股实...
更新时间: 2018 - 12 - 19
一位法律学友谈起他代理的一起案件,?#27809;?#19981;已,深深自责。他说因一言不慎,导致委托人受到巨大损失。那是90年代末,他代理了一个上亿元的案件,这在?#31508;笔?#20110;超大标的案件。他书写的起诉状,是要求担保人,一家省级银行,承担相应的保证责任。法庭上法官要求其写明具体的请求,是连带保证还是一般保证。他犹豫再三,最后勉强的明确为一般保证责任。之所以如此,是因为担保条款写得不甚明确,基本内容是借款?#35828;?#26399;不还,担保人在接到通知后几天内无条件的替借款人返还借款云云。没有连带责任的字样。这位咬文嚼字的书生,第一认为这属于约定不明,担保法颁布之前,类似的情况,按照?#31508;?#30340;司法解释规定,约定不明的情况,认定为一般担保。担保法之后,来了个180度大转弯,类似约定不明的属于连带保证。然而这位律师的知识储备?#20808;?#20572;留在法规没有更新之前的阶段,因此他认为这种情况应?#31508;?#19968;般保证,这是其第一个失误。第二他又教条的认为没有连带责任字样,便是一般保证了,其实在这一阶段,法官们经过多年实践,已经普遍的认为,即便没有连带担保的字样,但是约定的内容属于连带担保的意思,也同样认为是连带担保,即本案情况认定连带担保没有问题。然而由于代理律师?#29616;?#19978;的偏差而做出的明确表态,最终导致其诉讼的结果打了很大的折扣。后来在执行中,面?#26434;型?#20840;履?#24515;?#21147;的担保人,如果判决是连带保证,便可顺利执行到位;但一般担保情况下,从对担保?#35828;?#25191;?#24515;?#24230;考?#29301;?#21407;告还是进行了大...
更新时间: 2018 - 11 - 23
笔者认为,律师找法应该做到的即是——把法律收集?#35282;?#23613;。一、律师理案找法,责任心是第一位的受人之托,忠人之事,这是律师代理案件的最起码的要求,然而性格决定命运,?#31181;?#22823;叶吊儿郎当的性格,不仅决定自己的命运,更是毁了自己代理案件的单位的命运。法庭上,被告?#35828;?#20195;理律师,针对原告信用社请求对担保的房屋,行使抵押权优先受偿,辩称,根据房地产管理方面的规定,抵押登记有限定的期限,期限届满需要重新登?#29301;?#36926;期未登?#29301;?#21017;原抵押登记失效,经查原告的登记早已逾期,因此该抵押权已失效,法?#27827;?#39539;回其该诉讼请求。原告信用社代理律师,对此闻所未闻,?#30343;?#35821;塞。闭庭之后,这个心大的律师,对此早已忘记?#38498;蟆?#26376;余时间之后,忽然想起这个问题,于是向其他律师朋友,咨询对此有无良策。朋友回答,这个问题担保法司法解释早有明确的规定,房地产方面的相关规定,不能对?#27807;?#25276;方面的法律规定物权法早就规定,抵押期间与主债务?#35828;?#35785;讼时效同步,只要主债务?#35828;?#35785;讼时效没有超过,抵押期间就依然存在。该律师闻之如梦初醒,立马整理?#20040;?#29702;词,?#19994;?#27861;官交换意见。然而此时,该?#27010;?#20915;书已经寄出,原告?#20204;?#27714;被驳回。这个真实的案例,让笔者深有?#20889;ァ?#22914;果代理这个案件的律师在闭庭之后,立马就会将这个疑问,讲给诸多的朋友,求解疑释惑,这个问题又何至于成为问题。律师不可能是万能的,谁的知识面儿?#19981;?#21463;到限制,但是你应当有一个尽责的心,有一个遇事不明而存疑的心,有一张不耻下问...
更新时间: 2018 - 11 - 16
业界有句行话,叫法官找法,即?#38376;?#26696;件的法官,在?#21697;?#30340;法律法规中,?#19994;?#26368;适?#35828;?#30456;关条文来?#38376;?#26696;件。而律师找法,就是律师在代理案件中,?#19994;?#26368;适宜自己代理观点的相关法律条文,建议法官以此裁决,来达到自己的诉讼目的。这有点儿像足球场上关键球的临门一脚,决定着最后的结局。真?#24515;?#20040;重要吗?下面示例说明。一,关键法条,一句话锁定胜?#26088;?#20057;两公司,签订了房屋租赁合同。由于甲公司交付的房屋因消防设施不达标,在长达一年多的时间内,乙方始终未能入住使用,成讼。乙方要求甲方双倍返还定金200万。(含己方交付的100万)并赔偿自己向设计院支付的设?#21697;?50万。法庭上甲方的律师辩称,双倍返还定金和损失150万简单的相加与法无据。乙方的律师辩称,合同法明确规定违?#20864;?#21644;损失不能够相加并处,如果违?#20864;?#19981;足以弥?#39038;?#22833;的可以请求增?#20248;?#20915;这个差额,而在定金和损失能否并处的问题上没有禁止性的规定。法无禁止的就是?#24066;?#30340;。定金如果弥补不了守约方损失的还应当赔偿守约方的损失,两者合并使用以体现定金条款的惩罚性。甲方的律师找遍了法条也没看到禁止定金罚则和赔偿损失并用的相关规定。结果两审判决乙方均胜。获得350万元的赔偿,减去其交付的100万定金,实际获?#38376;?#20607;250万。甲方总感觉自?#27827;?#28857;冤,但是?#20174;?#33510;说不出。抱着死马当活马医的态度求名师指点进行申诉。走访多个律师,均无人能够指点?#36234;頡?#21518;来还是本公司的一位法务人员,在办理一件买卖合同纠纷...
更新时间: 2018 - 11 - 15
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